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物权法原理-第章

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日本民法概论,法律出版社1995年版,第7…8页;(日)谷口知平等编辑:注释民法(第1卷),第1页以下。)。按照该民法典,物权被规定于“总则”(第一编)之后的第二编(“物权编”),共10章224条(第175…398条)。依其规定,该法典建立了如下的物权类型体系:占有权、所有权、地上权、永小作权(永佃权)、地役权、留置权、先取特权(优先权)、质权及抵押权。人会权,因民法典制定时,法典起草人对其本质及应当包涵的内容未有明确认识,故法典未设专章规定,而仅在所有权、地役权两章中分别设有一条,即第263条和第294条。如今,日本民法学对于入会权的研究已是相当深入,多数民法教科书已将其列为第十种物权(邓曾甲:日本民法概论,法律出版社1995年版,第144页。)。

    在此有必要提到日本商事法与特别法上的物权制度。所谓商事法上的物权制度,即由商法典规定的物权制度;所谓特别法上的物权制度,即由民法典以外的特别法规定的物权制度。按照日本商法典,商事法上的物权,包括商事留置权、商事质权、股票质权、船舶债权人的优先权及船舶抵押权等等。特别法上的物权,除前面提到的矿业权、租矿权、采石权、渔业权外,还包括入渔权、铁道财团抵押权、工厂财团抵押权、矿业财团抵押权、道路交通事业财团抵押权、观光设施财团抵押权、证券抵押权、汽车抵押权、飞机抵押权、建设机械抵押权及企业担保权等等。另外,日本判例还明确肯定流水利用权(水利权),温泉专用权,以及让与担保权等具有物权的效力('日'松坂佐一:民法提要(物权法),有斐阁1980年版,第14…15页。)。

    5。瑞士民法典

    1884年,瑞士法律家协会(1861年创立)为了统一瑞士的法制,提出了以民众的生活习惯为基础,建立协调的效力及于全体瑞士国民的法律制度的建议('日'大木雅夫:近世私法史要论,有信堂1988年版,第176页。)。受命起草民法典的是当时的法律家协会会长、著名法学家eugenhuber氏(eugenhuber氏,瑞士著名法学家,生于1849年,卒于1923年。其民法思想集中体现在4卷本的瑞士私法的体系与历史中。)。其后,受瑞士联邦司法部的委托,eugenhuber氏拟定了包括物权法、人事法、家族法及继承法在内的瑞士民法典的所谓“部分草案”。这些草案不久由专门成立的“小委员会”审议后译成法语,向公众公布并征求批判性意见”('日'大木雅夫:近世私法史要论,有信堂1988年版,第176页。)。1898年瑞士修改宪法,联邦立法权遂扩及于民法。随后不久,eugenhuber氏完成了瑞士民法典草案的全部拟定工作,并于1904年将这个草案提交给瑞士联邦议会。1907年12月10日,瑞士联邦两议院(国民议会及全州议会)正式通过了这一草案,此即现行瑞士民法典schweizerisceszivilgesetzbuch,zgb('日'大木雅夫:近世私法史要论,有信堂1988年版,第176页。)。

    瑞士民法典将物权规定于“人法”、“亲属法”及“继承法”之后的第4编(“物权法”)。可见编制上系继受了法国民法典的立法体例,而未采德国民法典的模式。瑞士民法典物权编,完全是立足于自己的历史传统、固有习惯而建立起来的,并具有“学问的彻底性、用语的简洁典雅性、通俗性,及相互间的协调性”('日'大木雅夫:近世私法史要论,有信堂1988年版,第177页。)特征。依其规定,该法建立了如下的物权类型体系:所有权,役权(地役权、用益权及其他役权),土地负担,不动产担保(抵押担保附债务,与定期金动产担保附债务之发行),动产担保(质权、留置权、权利质、当业质、证券质),等等(关于欧陆中世纪教会法上的物权,及近现代英美法系的财产权制度的情况,限于篇幅和精力,本书不再涉及。有关这方面的信息,可参看王卫国:中国土地权利研究中国政法大学出版社1997年版,第24…40页,考察甚详,值得一读。)。

    二、我国的物权类型体系

    我国现今尚未制定民法典,由民法通则与各种民事单行法构成实质民法体系,因此完整意义上的物权法并不存在。但是,我国的民法通则、土地管理法、担保法、渔业法、城市房地产管理法、矿产资源法、海商法及水法等法律,已规定了所有权、基地使用权(国有土地使用权、宅基地使用权)、农地使用权(农村土地承包经营权)、抵押权、船舶抵押权、质权、留置权、采矿权、捕捞权(渔业权)和水权(取水权)等若干权利类型,虽然法律并未明确这些权利的性质和效力,但这些权利的享有人在法律规定的范围内对财产可以独立进行支配,且所有权以外的权利人不仅可以向第三入主张权利,而且还可以对抗所有人的非法干涉,具有鲜明的物权性质,故我国学者大多将这些权利解释为物权。

    然而,无需讳言,囿于各种原因的影响,我国现行物权制度还存在诸多重要缺陷,举其要者主要有:

    第一,将所有权依所有制形式之不同而区分为国家所有权、集体所有权及个人所有权。这一区分人为地割裂了所有权本身的统一性和完整性,进而基此区分片面强调国家所有权之保护,而轻视乃至忽略其他所有权,尤其是公民个人所有权的保护。

    第二,在国家、集体所有权等“公有所有权”与利用权的关系上,重归属,轻利用,片面强调公有所有权的优越性、强大性,忽略公有所有权的利用权人的利益,长此以往,也就产生了极为严重的后果:一是经营管理者、使用者、劳动者的生产积极性受到挫伤,二

    是滋长了对公有财产漠不关心,甚至任意侵吞的现象,从而致公有财产于生产经营的各个环节上出现严重的浪费,这样的结果也就必然影响社会主义公有制优越性的发挥,阻碍社会生产力的发展(彭万林主编:民法学,中国政法大学出版社1994年版,第190…191页。)。

    第三,有关物权的规定十分简单,无法具体规范、调整复杂的社会经济关系。例如,虽然民法通则第五章第一节规定了“财产所有权和与财产所有权有关的财产权”,标志我国已经建立起了财产法的基本制度,但因条文过于简略、原则,难以适用,以至司法实务中法院不得不大量援引国家及地方政策、乃至习俗裁判案件。

    第四,有关物权的规定相当杂乱,亟待整理。我国迄今尚未使用“物权”一词,也未在“物权”这一名称下详定各种物权制度及其内容,哪些权利属于物权,哪些权利不属于物权,其界限并不清楚。制定物权法,一个重要的目的就是要整理现今各种混乱不堪的“物权”规定,划定物权与非物权之间的楚河界线,进而建立我国明确的、清晰的物权制度体系。

    那么,应当如何建立我国的物权制度体系呢?论者认为,建立我国物权制度体系,最为重要者莫过于首先使用“物权”这一概念,而后在这一名称下具体考虑我国物权制度的体系问题。

    其一,通则。这一部分主要规定有关物权法的总的规则、总的制度,主要规定涉及全部物权制度的一些共通性问题,如物权的定义、物权法定主义、物权请求权、物权的登记等等。

    其二,所有权体系,包括不动产所有权与动产所有权体系。

    其三,用益物权体系。从实际情形出发,我国现阶段的用益物权体系至少应包括以下几种用益物权:农地使用权、基地使用权、地役权、水权(取水权)、采矿权及渔业权。其中采矿权和渔业权,可由矿产资源法和渔业法加以规定,称为准物权。另外,我国应否采日本法经验规定温泉专用权(温泉利用权)和采石权制度,颇值斟酌,惟论者认为以采肯定主义为宜。

    其四,担保物权体系。担保物权,为近现代市场经济不可或缺的重要法律制度。由于社会生活的发展变迁,20世纪开始以来,担保物权已有了诸多重要的发展,我国制定物权法建立担保物权制度时,无疑应当反映担保物权的这些发展成就,而详尽规定各种担保物权形态。即除规定抵押权、质权、留置权等传统的担保物权制度外,尚应同时考虑规定所有权保留、让与担保及假登记担保制度。此外关于抵押权,还应进一步考虑规定各种特殊的抵押权类型,如固定式财团抵押、浮动式财团抵押(浮动担保、企业担保)、证券抵押、权利抵押及最高额抵押,等等。是否规定法定抵押权,涉及如何处理留置权与法定抵押权的关系问题。详言之,如将留置权的标的物解为包括不动产在内,即无再规定法定抵押权之必要,反之如将留置权的标的物仅限于动产,则宜规定法定抵押权制度。

    其五,占有制度。占有,既是物权的根据,同时也为动产物权变动的要件。占有之意义,宜规定为一种事实。关于占有在物权体系中的地位,各国立法例不一。德国民法认占有为一种对于物之事实上的管领力,将占有规定于各种物权之前;瑞士民法虽也认占有为一种事实,但却将占有规定于各种物权之后;日本民法明定占有为一种权利,规定于物权编之“总则”之后,我国台湾地区民法效仿瑞士立法例,于各种物权之后规定占有制度。为使整个物权法的体系结构臻于和谐,我国制定物权法时建议采瑞士与我国台湾地区民法经验,将占有规定于各种物权之后,亦即于物权法之最后一章集中规定占有问题。

第14章 物权的效力(1)() 
(第一节概述

    物权的效力,指合法行为发生物权法上之效果的保障力。从作用范围看,物权的效力,可分为共同效力与特有效力,前者为一般物权所共有,后者为各种特殊物权所独有
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